合同审查 是青年律师必备的能力之一

青年律师从入门到开展后续业务,首先接触的工作是文书,而合同作为文书之一,大量存在于各种案件、谈判中,在实践中,当事人往往仅提供磋商、交易过程中形成的合同,需要律师将上述合同进行法律转化,制定、提炼、挖掘出于我方有利的条款,替当事人防范未来的风险或弥补已经发生的损失。

明确合同目的,加强与客户沟通

对于律师而言,通过合同审查与客户进行沟通,可以明确客户日常交易需求,维持联系、提升熟悉度。同时,可以知悉合同订立的背景,了解合同订立前的谈判过程确认合同目的,为客户降低合同订立风险。

曾经碰到过客户发来一段语音:“某某律师,这是我局的合同,帮忙看看,谢谢!”点开文件后发现此合同命名仅仅为“合同.doc”两字,内容中将若干条文一字排开,争议事项空白无标注,通篇未结合其实际需求照搬合同法条。

其实这种情况在实践中并不少见,在撰写、修订此类合同的过程中帮助客户建立交易细节回忆,落实风险点争议解决办法,是保障律师合同审阅有效性的重要环节。

明确合同适用的法律法规

一般情况下,订立合同的各方会在合同中协议约定“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定,甲乙双方在平等互利、自愿协商的基础上签订本合同…”,在对合同进行审阅时律师引用最多的条款往往出自《中华人民共和国合同法》,但针对不同的交易内容,针对不同的交易目的,应灵活适用不同的法律法规。

合同主体审查

合同主体的审查针对主体的真实性、资格、是否受行政处罚、是否涉诉等进行,常用的权威机构网站的是国家企业信用信息公示系统”,通过该系统查询可以核对企业名称、法定代表人、是否受过行政处罚、是否有相关资质、经营范围等,其中经营范围还可以与合同标的相对应,防止虚假合同乃至合同诈骗发生的风险。

除了这个系统,民间查询网站的还有企查查、天眼查涉诉信息主要审查的是合同内涉及的主体征信及负债情况,当然还可以进一步明确案由是什么,以及该企业(自然人)是否纳入了失信被执行人名单,可通过中国裁判文书网”查询其近年的涉诉信息、通过全国法院失信被执行人名单信息公布与查询”查询执行信息,以将此类信息反馈给顾问单位。

 

合同要件实质审查

事实上,当事人的名称、姓名及住所也属于要件的实质审查,但因其为合同的相对方,也是首先需要审查的对象,此处拎出来单独讨论比较妥当。除了主体之外,还需考虑的是标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法,还有一个常见的是双方权利义务。

 

履行期限、地点和方式

付款金额及方式一般由当客户提供,有的按阶段付款(收款对应,以下不标注),有的按时间付款,有的按量付款,还有的则灵活收款,这个关系到客户切身的问题,实践中有很多因资金周转不济的情形,因此需要反复与客户确定或风险提示。

双方权利义务

合同中双方的权利义务一般都要对等,当然强势一方必然会在合同中约定对自己较为有利的条款,若客户在此份合同中为强势方,在审阅合同中也需注意不能过分强调己方的权利,弱化自身的义务,容易导致合同相对方拿到合同后望而却步,导致客户错失交易机会。因此合同双方权利义务一般情况下应均衡约定,勿相差离谱。

违约责任

违约分为实际违约和预期违约,而实际违约又分为拒绝履行和不适当履行,不适当履行又分为:

履行在数量上不完全;标的物的品种、规格、型号等不符合合同规定或者有缺陷;加害给付;履行方式的不完全;违反附随义务。

以上违约方式按对应的条文罗列清楚就行了。实践中,因损失难以计算,或避免麻烦,一般会约定违约金,司法解释规定违约金不能高于实际损失的30%,所以也应适当考虑自身情况以及前瞻履行情况来进行约定。

解决争议的方法

争议解决办法,协商、仲裁或诉讼,仲裁机构的选定,一定要明确仲裁机构的名称或所在地,勿写错机构名称。

诉讼需要确定的是管辖法院,防止发生争议,还需要对管辖权进行确定,费时费力。一般可以约定合同履行地、合同签订地、标的物所在地、公司所在地等,视情况而约定,可选择对己方便利的地点,当然,也需要对方同意。

合同言语表达逻辑性与精确性

言语表达的精确性:首先,不能出现错别字,这是最为基本的。其次,对一些行业术语、习惯用语要进行定义,防止发生歧义,相互理解不同。如住建部的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)就有相应的章节对建筑行业的一些用语进行了定义。

言语表达的逻辑性:对于合同前面出现的条款,后面不需重复约定,如果碰到后文需要对前文进行补充和强调的,应注意前后衔接,勿前后矛盾作出两种不同处理结果的约定,如双方义务,则可对应到违约条款,在违约责任承担中可以具体约定未履行义务时需承担的责任。

 

发布日期: 2018-09-13