谈谈企业设立的法律风险

企业设立是指企业设立人依照法定的条件和程序,为组建企业并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。实践中大部分发起人只重视企业设立的结果,不重视设立过程中存在的法律风险,从而导致企业成立后出现大量的纠纷

一、经营组织形态对风险的影响

现代经营社会中,经营组织形态大体可分为:公司、合伙企业、个人独资企业等。因各种经营组织形态依据的法律不同,投资者应当结合其经营特点、目的及法律的不同要求进行不同形态的选择

如,有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任个人独资企业以其个人财产对企业债务承担无限责任体。投资者应当首先根据责任不同进行组织形态的选择。

二、企业设立风险有哪些

1设立的条件、程序和费用等风险

《公司法》第24条:“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”因此,设立有限责任公司的股东人数超过50人的,公司设立行为会被法院判定无效。

设立公司门槛较高,尤其是设立股份有限公司需要严格的设立条件、复杂的设立程序和较高的设立费用。

2企业出资形式的法律风险

我国法律的规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等其他非货币财产权利出资。

出资形式选择不当,依据我国法律,企业的设立申请将不被受理和批准。因此股东在出资前,应该对我国法律关于企业设立的规定进行全面了解,或者借助专业机构的帮助,对出资资产进行严格的审核。

3、出资履行的法律风险

1)注册资金法律风险

现行《公司法》改注册资本实缴制为认缴制,从而催生了一大批注册资本千万级的企业。但是根据法律规定,公司模式股东以其出资为限承担债务责任。股东应当以其认缴的出资对公司的债务承担责任。公司的注册资本越大,投资人在发生债务时需要承担的责任也越大。

2)虚假出资的法律风险

虚假出资,表面上已按章程约定的出资数额出资,但实际上并未出资到位。出资人虚假出资,很可能会阻碍企业资本制度设计的实现根据我国法律的规定,虚假出资,最高可被判处5年有期徒刑,同时可以并处虚假出资额或者抽逃出资额10%的罚金。

3) 抽逃出资的法律风险

抽逃出资,指出资人在企业成立后,将其所交纳的出资额暗中抽逃撤回,但其仍保留股东身份和原有的出资份额。

出资人抽逃出资,除了要承担相应的赔偿责任、违约责任,也可能会涉及刑事犯罪的问题。根据我国法律的规定,抽逃出资,情节严重的,最高可被判处5年有期徒刑,同时可以并处虚假出资额或者抽逃出资额10%的罚金。

4) 不适当履行出资的法律风险

出资人履行出资,应及时交付货币或者办理非货币财产权利的转移手续。出资人不适当履行出资,一方面,可能因此延误企业设立,另一方面,出资人还要承担起一系列的违约责任、出资填补责任和连带赔偿责任

4、非货币财产评估法律风险

以非货币财产权利出资,依据我国法律的规定,要对出资财产进行资产评估。资产评估依据法律规定,必须聘请专业的中介机构,并由该机构对评估的资产出具资产评估结论。

在实践当中,往往因为诸多因素,致使资产价值评估不实,从而引发法律风险,影响企业设立。

5、设立文件存在的法律风险

企业设立过程中,除了申请注册需要提交的各种证明性法律文件外,还需要在出资人之间签订一系列的法律文件,包括设立协议、企业未来的运作协议、企业章程等。如果这些法律文件设置不妥当或存在瑕疵,企业将面临诸多法律风险。

企业设立协议是企业设立的基础,一个完善的股东出资合同或设立企业协议应包含股东记信息;企业名称、性质、注册资金、地址经营范围、经营任务和经营方式出资方式和出资期限股东权利义务转让出资或变更注册资本的程序组织管理机构;企业财务管理制度利润分配和亏损负担违约责任和争议解决方式等。内容不完善容易导致股东出现纠纷法律风险,常常是连锁性、甚至是在很长一段时间以后才会显现出来。

律师对防控企业法律风险的作用

鉴于在企业在设立过程中存在上述大量的法律风险,因此,建议投资者在设立企业时,聘请专业律师设立程序是否合法发起人本人是否具有相应的法律资格发起人是否签订合法、完备的设立协议出资是否合法、到位以非货币形式出资是否办理了相关的变更、转让等必要的手续内部股东名册设计、法律审纪等有关问题开展审查工作

发布日期: 2018-08-20